我可以告另一伴通姦嗎？通姦罪的構成要件是什麼？
109/05/29大法官作成釋字第791號解釋認為刑法通姦罪違憲，將通姦罪除罪化，公布之日立即失效。
刑事通姦罪除罪化，但不代表對外遇配偶及第三者無計可施，仍可做民事侵害配偶權求償哦！
故事起源：
朱先生與蔡小姐結婚多年，朱先生是一間大公司的總經理，蔡小姐則是家庭主婦；朱先生與公司秘書小三因朝夕相處，終於按耐不住，發生婚外情（外遇），蔡小姐得知後，心痛不已，於是上網搜尋「通姦罪」、「通姦罪的構成要件」，卻看到「通姦罪已經除罪」的消息。那她還能告嗎？可以告誰、怎麼告？
通姦罪法律知識：
Q：通姦罪還能告嗎？通姦罪構成要件是什麼？
現在不能告了。原刑法第239條通姦罪規定「有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。」，已於民國109年5月29日經司法院釋字第791號宣告違憲、當日失效，條文之後也正式刪除。除罪前的構成要件是：
- 通姦行為人必須是要有配偶之人。
- 男女雙方合意性器官接合之行為。
這兩個要件現在只剩歷史意義。也就是說，就算蔡小姐能證明朱先生與小三發生性行為，也不能對兩人提起刑事告訴，檢察官不會受理，法院也不會判刑。
Q：除罪之後，蔡小姐可以怎麼做？
改走民事，請求侵害配偶權的損害賠償。配偶之間互負忠誠義務，朱先生與小三的行為侵害了蔡小姐「基於配偶關係的身分法益」，蔡小姐可以依民法第184條第1項後段、第195條第3項請求精神慰撫金。現行侵害配偶權的成立要件是：
- 行為時婚姻關係存在（朱先生與蔡小姐仍是夫妻）。
- 有逾越一般社交分際的親密行為：不限於性行為，牽手、擁抱、親吻、過夜、互稱老公老婆的露骨對話都可能構成。
- 情節重大。
- 第三者要負責的前提是明知對方有配偶；小三是朱先生的秘書，很難主張不知情。
蔡小姐可以同時向朱先生和小三請求，兩人負連帶責任；也可以只向小三請求。金額由法院依雙方身分、經濟能力、婚姻長短、侵害程度綜合判斷，實務上從十幾萬到上百萬都有。
Q：蔡小姐必須拿出什麼樣的證據？
這是除罪後最大的改變之一：民事的證明門檻比刑事寬鬆，不需要證明兩人有性器接合。在法庭上，侵害配偶權的證據仍可分為直接證據與間接證據，而數個間接證據合在一起，就足以讓法官相信兩人的往來超過一般社交分際：
- 「直接證據」：親密影像、兩人同房過夜的錄影或照片、在通姦行為地點所蒐集到的衛生紙、保險套等。有這類證據當然最有力，但民事上不是必要的。
- 「間接證據」：外遇雙方的通訊訊息（Line、簡訊）談論感情或性交內容、公開場合的親密畫面、共處一室、進出旅館的畫面、行車紀錄器、共同出遊的訂房紀錄等。
要提醒的是蒐證方法必須合法：在對方車上裝GPS、竊聽、侵入對方的手機或社群帳號，證據可能不被採用，還可能反過來涉犯妨害秘密、妨害電腦使用等罪。
Q：蔡小姐必須在發現外遇後多久內提出？
除罪前通姦罪是告訴乃論，必須在知悉後6個月內提告；這個6個月的限制已經不適用。現在侵害配偶權的損害賠償請求權適用民法第197條：自知道有損害及賠償義務人時起2年內要行使，並且自外遇行為發生時起最長10年。蔡小姐從得知外遇那天起算2年，超過就可能被主張時效抗辯。
Q：小三說：我們雖然互相喜歡，但是沒有性交，只有口交，算不算？
除罪前，「通姦」是指男女性器官交媾，口交不成立通姦罪，這曾經是很多人鑽的漏洞。現在改看民事的侵害配偶權，標準是「有沒有逾越一般社交分際、達到情節重大」，口交、親吻、擁抱、曖昧同居都可能構成，沒有性交也一樣要負賠償責任。小三這套說法在現行法下已經幫不了她。
